武汉黄老师唱红“挖呀挖呀挖”，涉嫌侵犯词曲作者苏苏的著作权

“在什么样的花园里面，挖呀挖呀挖，种什么样的种子，开什么样的花……”武汉长相甜美、纯真可爱、童趣满满的美女幼师黄老师一夜走红，唱红了儿歌《小小花园》。

《小小花园》这首儿歌并不是黄老师的原创，她只是演唱者，公开资料显示，《小小花园》是由苏苏作词、作曲、编曲的。

《著作权法》规定，免费表演已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬，且不以营利为目的的情况下，可以不经著作权人许可，不向其付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益。

由此可见，黄老师只在幼儿园里教孩子唱儿歌《小小花园》，带孩子不停地“挖呀挖呀挖”，则不构成侵犯苏苏的著作权，无须取得苏苏的授权，无须向苏苏支付稿费。

不过，黄老师不妥之处就在于没有对孩子说明《小小花园》的词曲作者是苏苏。

问题来了！黄老师在自己的自媒体账号上发出不到2分钟的“挖呀挖呀挖”，突然走红，又开直播高唱《小小花园》，吸引数百万粉丝围观，短短几天就坐收几百万元的播放收益和打赏费！这已从单纯的教学行为（带有公益性质）演变为：非常成功的商业行为，涉嫌侵犯苏苏的著作权。

苏苏创作的《小小花园》词曲，属于《著作权法》所称的作品。

作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性，并能以一定形式表现的智力成果。独创性是作品的核心，要求作品是作者从无到有创作，或者是在已有作品基础上进行可被客观识别的再创作，且作品必须是智力成果而非体力成果。

毫无疑问，苏苏的《小小花园》属于智力成果，是苏苏从无到有创作出来的。黄老师并未进行可被客观识别的再创作，她涉嫌了苏苏依法享有的著作权。

著作权是权利人享有专有权利的集合，包括多项人身权和财产权，著作权人有权控制自己作品的传播。

复制权是著作权财产权中的重要权利，是以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍、数字化等方式将作品制作一份或者多份的权利。

复制行为可以分为4类：一是“从平面到平面”，二是“从平面到立体”，三是“从立体到平面”，四是“从无载体到有载体”的复制。

儿歌《小小花园》是苏苏即兴创作的音乐作品，通过词和曲的形式表现出来，刚开始是平面载体，经过黄老师传唱，能够通过录音、录像或者其他方式保存并加以复制。

黄老师在自媒体账号上、直播间里唱红《小小花园》，符合“从平面到立体”复制的特征，这种行为已经属于复制权所控制的范围。未经苏苏的许可，该行为涉嫌侵犯了苏苏著作权中的复制权。

除了复制权，黄老师还涉嫌侵犯苏苏的表演权。

《著作权法》第10条第9项规定，表演权即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利。

这意味着著作权人有权控制自己作品的表演，表演权控制两种表演行为，一是现场表演，二是机械表演。

现场表演又称“活表演”，是指演员对作品进行公开表演；机械表演是指使用机器设备对作品进行公开播放。

黄老师唱红《小小花园》属于现场表演。虽然表演权可以控制表演行为，但对作品《小小花园》的免费表演属于合理使用，不构成对表演权的侵犯。

问题在于，黄老师走红之后，以营利为目的，并不局限于幼儿园的日常教学这一特定的范围，不满足“未向公众收取费用”和“不以营利为目的”这两个条件，不应当认定为免费表演。

黄老师无法援引合理使用规则免除自己的侵权责任。

当务之急，苏苏应该向黄老师依法维权，包括找她协商解决，委托律师同她沟通，向主管部门投诉，提起民事诉讼等。